Налоговая служба России выпустила разъяснение от 08 декабря 2016 года за № ОА-4-17/23483, в котором сообщила территориальным инспекциям, как они должны применять новую статью 4.1.1 КоАП РФ. Она посвящена замене штрафа предупреждением.
По сути, ничего нового вышестоящие налоговики не придумали, а просто обобщили должный правовой подход к вопросу замены одного административного наказания на другое.
Как уйти от штрафа
Сразу поясним, что данная статья появилась в КоАП РФ благодаря Федеральному закону от 03.07.2016 № 316-ФЗ и начала действовать с 04 июля 2016 года. Сформулирована она довольно витиевато.
На замену административного штрафа предупреждением по КоАП РФ могут рассчитывать:
- коммерсанты, которых закон относит к малому и среднему предпринимательству;
- компании малого и среднего бизнеса;
- их работники.
Обязательные условия:
- нарушение допущено в первый раз;
- санкция в виде предупреждения не предусмотрена соответствующей статьей особенной части КоАП РФ либо регионального закона об административных правонарушениях.
Чтобы рассчитывать на замену административного штрафа предупреждением, должны полностью соблюдаться критерии из второй части ст. 3.4 КоАП РФ. Согласно ей, предупреждение устанавливают:
- за совершение административного деяния в первый раз;
- нет вреда или его угрозы в отношении жизни и здоровья людей, животных и растений, окружающей среды, объектов культурного наследия, безопасности страны, угрозы ЧС природного и техногенного характера;
- не нанесен имущественный ущерб.
ФНС в письме № ОА-4-17/23483 обращает внимание, что все три названные условия должны соблюдаться одновременно. Только в этом случае замена административного штрафа предупреждением будет легитимной.
Повторность
При решении вопроса о замене штрафа предупреждением, в первую очередь, инспекторы должны определить, нет ли фактора повторности нарушения.
Нужное определение есть в пункте 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ: повторное совершение административного деяния имеет место при совершении однородного проступка в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию. Этот период составляет 1 год в силу ст. 4.6 КоАП РФ. А именно – со дня начала действия постановления о назначении административного наказания.
Таким образом, должно пройти, как минимум, чуть больше 1 года, чтобы можно было подать ходатайство о замене штрафа на предупреждение.
Однородность
Как видно, элемент повторности имеет место только при совершении именно однородного деяния. К сожалению, КоАП РФ не раскрывает данный признак, однако ответ есть в п. 19.1 постановления Пленума ВАС РФ от 02 июня 2004 года № 10. Согласно ему, однородными считают нарушения, ответственность за которые предусмотрена одной и той же статьей особенной части КоАП РФ.
То есть: по какой именно части статьи КоАП РФ назначено наказание, значения не имеет. Признак однородности все равно будет.
Но не всё так просто. Если выясняется, что уже имело место однородное правонарушение, то перед налоговым инспектором встает ряд дополнительных вопросов, на которые он должен найти ответ. Он не должен ограничиться только вопросом, не истек ли годичный срок, в течение которого лицо считается под административным наказанием.
Вот эти вопросы:
- исполнено ли постановление о назначении административного наказания и какова дата окончания его исполнения;
- не прекращалось ли его исполнение;
- был ли пересмотр постановления и последующие акты, связанные с его исполнением.
И еще один важный момент: по итогам проверки инспекция может найти ряд однородных административных правонарушений. Однако если возможно применить положения новой ст. 4.1.1 КоАП РФ, то ИП (фирма, должностные лица) получит предупреждения за каждое из деяний.
Обратная сила
Части 1 и 2 статьи 1.7 КоАП РФ говорят об обратной силе того закона, который:
- смягчает административную ответственность;
- иным образом улучшает положение лица.
Этот принцип действует при условии, что постановление о назначении административного наказания не исполнено. Из письма ФНС от 08.12.2016 № ОА-4-17/23483 вытекает, что Федеральный закон от 03.07.2016 № 316-ФЗ, который ввел в КоАП РФ статью 4.1.1, имеет обратную силу.
Право или обязанность?
Со своей стороны, заметим, что из текста новых норм КоАП РФ не совсем ясно: замена штрафа предупреждением – это обязанность контролеров либо они только обязаны рассмотреть данный вопрос.
| Ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ | Ч. 3 ст. 3.4 «Предупреждение» |
| Наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение | Административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено … на предупреждение |
Как известно, налоговые «административки» можно обжаловать в УФНС по региону либо в суд (ч. 1 ст. 30.1 КоАП РФ).
По мнению налоговой службы РФ, в случае подачи в УФНС ходатайства о замене штрафа на предупреждение (жалобы) на основании ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ, вышестоящие налоговики имеют право (не обязаны!) согласиться с ней. При условии, что в наличии все рассмотренные выше критерии.