Заключаемый договор коммерческой концессии (в привычном понимании – франшизы) должен отражать существенные условия и учитывать обоюдные интересы сторон во избежание правовых и налоговых рисков. Ведь франчайзинг находится на «острие» гражданского и налогового законодательства, что обуславливает повышенный интерес к сделкам налоговиков и диаметрально противоположные вердикты судов.
СКАЧАТЬ ОБРАЗЕЦ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ (ФРАНЧАЙЗИНГ)
Определение и сущность договора коммерческой концессии
По букве закона договор коммерческой концессии или франчайзинга – это заключаемое в письменной форме двустороннее соглашение, согласно которому правообладатель (франчайзер) в срочном или бессрочном порядке обязуется передать пользователю или приобретателю (франчайзи) принадлежащие исключительные права во временное пользование (ст. 1027 ГК РФ):
- товарным знаком, зарегистрированным в патентном ведомстве;
- знаком обслуживания, логотипом или коммерческим обозначением;
- секретом производства, охраняемым от несанкционированного вмешательства режимом коммерческой тайны;
- приобретенной деловой репутацией и коммерческим опытом.
СУТЬ ДОГОВОРА ДЛЯ ЕГО СТОРОН Обязанность по обеспечению коммерческой, технической документацией и консультативному содействию вменена правообладателю (ст. 1031 ГК РФ), а обязательство охранять конфиденциальную информацию и использовать средство индивидуализации установленным в соглашении образом – пользователю (ст. 1032 ГК РФ).
Стороны и условия договора коммерческой концессии
Участниками сделки могут становиться только юридические или физические лица с предпринимательским статусом. Во избежание ущемления интересов сторон и признания недействительности или ничтожности соглашения значимые условия договора коммерческой концессии должны содержать:
Конкретику в отношении предмета
Помимо перечисления передаваемых объектов интеллектуальной собственности и средств индивидуализации в соглашение нужно включить вверенные правомочия и уровень поддержки в части:
- использования внутренних регламентов, секретов производства и наработанного имиджа;
- применения разработанной стратегии без самостоятельных конструктивных решений;
- информационной и финансовой помощи, включающей обучение и инструктаж персонала.
Алгоритм расчета и порядок выплаты вознаграждения
Поскольку соглашение предусматривает возмездную основу, необходимо прописать форму расчетов и размер платежей в виде (ст.1030 ГК РФ):
- фиксированного единовременного (паушального) взноса;
- периодических выплат (роялти), исчисляемых в процентном отношении от полученного дохода или торговой надбавки;
- оснований для пересмотра, включая инфляционные процессы и действие обстоятельств непреодолимой силы.
Устанавливаемые ограничения прав сторон
В частности, ограничители могут быть предусмотрены в отношении обязательств (п.1 ст.1033 ГК РФ):
- правообладателя – отказывать в предоставлении другим лицам аналогичных прав на территории, закрепленной за приобретателем;
- пользователя – реализовывать товары и услуги в пределах закрепленной территории по ценам, установленным владельцем исключительных прав.
ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ
Порядок внесения изменений и прекращения договора
Действие договора прекращается по завершении указанного срока при его установлении, но может быть прекращено досрочно (ст. 1037 ГК РФ):
- по инициативе любого участника при условии предупреждения за полгода, если иной срок не установлен в тексте;
- при признании финансовой несостоятельности (банкротства) любого из участников;
- при прекращении исключительных прав на переданное средство индивидуализации;
- по решению правообладателя при выявлении нарушений по качеству реализуемых товаров или услуг, разрешенному способу использования прав либо неисполнении обязательств по выплате вознаграждения.
РЕГИСТРАЦИЯ ДОГОВОРА
Виды договоров коммерческой концессии
В зависимости от передаваемой модели выделяют:
- Товарный договор коммерческой концессии. Объектом передачи являются товарно-материальные ценности, предназначенные для реализации в розничной сети приобретателя. Франчайзер выступает производителем или дистрибьютором, а франчайзи – каналом гарантированного сбыта продукции. Среди примеров модели сотрудничества наряду с супермаркетами можно привести кондитерские, сырные или иные специализированные розничные точки.
- Договор сервисного франчайзинга. Покупатель франшизы предоставляет оговоренный комплекс услуг, например, в сфере быта или ремонта смартфонов с масштабированием технологий правообладателя. Это также может быть любая востребованная процедура на уникальном оборудовании с минимальной материальной составляющей, в частности, косметологическая или образовательная программа.
- Договор производственной франшизы. В основу заложено производство продукции под известным брендом с использованием утвержденного технологического процесса франчайзера. В качестве примеров можно привести изготовление натяжных потолков или тротуарной плитки, где значительный удельный вес занимают материальные ресурсы.
Увеличение выручки пользователя пропорционально масштабированию бренда и росту пассивного дохода владельца, передающего исключительные права с ограничениями по их осуществлению. За «покровительство» правообладателя пользователю приходится платить «связанными руками» в отношении принятия и реализации самостоятельных решений.
Риски признания притворности договоров концессии
ВНИМАНИЕ СО СТОРОНЫ НАЛОГОВИКОВ
Аргументы контролеров с возможными контраргументами и действиями сторон договора франчайзинга представлены в таблице:
| Оцениваемые параметры | Признаки искусственного дробления (позиция налоговиков) | Рекомендации налогоплательщикам для устранения рисков |
| Аффилированность участников | Взаимозависимость, включающая:
|
Открытость франшизы для всех участников с размещением информации в свободном доступе, подтверждаемой документально публикациями в СМИ и предложениями о приобретении в официальных источниках |
| Трудовые ресурсы | Одни и те же наемные работники, оформленные параллельно, например:
|
Разный персонал с допуском увольнения от одного участника с последующим трудоустройством у другого, а также разные обслуживающие неосновные бизнес-процессы аутсорсинговые компании |
| Наличие активов | Отсутствие у подконтрольных лиц:
|
Если франчайзи арендует квадратный метр торговой площади при наличии товаров на целый зал и не имеет складских помещений, то подконтрольность очевидна |
| Исполнение обязательств | Распределение доходов и расходов:
|
Аккумулирование активов у одного участника, а обязательств у другого недопустимо, причем вознаграждение должно быть не только начислено «на бумаге», но и выплачено «живыми» деньгами |
| Цена франшизы | Указание в тексте договора:
|
Проведение мониторинга цен в предполагаемом сегменте бизнеса, чтобы у налоговиков не было оснований для проверки сопоставимости условий или взаимозависимости участников |
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ
Помимо инициирования налоговиков поводом для судебных разбирательств нередко становится расторжение сделки из-за некорректных формулировок в тексте соглашения. Для реализации коммерческих прав участников и недопущения ущемления интересов в договоре коммерческой концессии необходимо прописать все значимые пункты относительно объема предоставленных полномочий и зоны ответственности.