«Бухгуру»

Договор коммерческой концессии и его основные условия

Actual for 25.10.2023

Владелец интеллектуальной собственности вправе самостоятельно использовать результаты в финансово-хозяйственной деятельности или делегировать полномочия заинтересованным лицам.

Заключаемый договор коммерческой концессии (в привычном понимании – франшизы) должен отражать существенные условия и учитывать обоюдные интересы сторон во избежание правовых и налоговых рисков. Ведь франчайзинг находится на «острие» гражданского и налогового законодательства, что обуславливает повышенный интерес к сделкам налоговиков и диаметрально противоположные вердикты судов.

СКАЧАТЬ ОБРАЗЕЦ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ (ФРАНЧАЙЗИНГ)

Определение и сущность договора коммерческой концессии

По букве закона договор коммерческой концессии или франчайзинга – это заключаемое в письменной форме двустороннее соглашение, согласно которому правообладатель (франчайзер) в срочном или бессрочном порядке обязуется передать пользователю или приобретателю (франчайзи) принадлежащие исключительные права во временное пользование (ст. 1027 ГК РФ):

СУТЬ ДОГОВОРА ДЛЯ ЕГО СТОРОН

По правовой сущности договор франчайзинга – не просто передача на возвратной основе комплекса принадлежащих прав приобретателю, а предоставление готовой рабочей модели бизнеса с оказанием информационной и финансовой поддержки.

Обязанность по обеспечению коммерческой, технической документацией и консультативному содействию вменена правообладателю (ст. 1031 ГК РФ), а обязательство охранять конфиденциальную информацию и использовать средство индивидуализации установленным в соглашении образом – пользователю (ст. 1032 ГК РФ).

Стороны и условия договора коммерческой концессии

Участниками сделки могут становиться только юридические или физические лица с предпринимательским статусом. Во избежание ущемления интересов сторон и признания недействительности или ничтожности соглашения значимые условия договора коммерческой концессии должны содержать:

Конкретику в отношении предмета

Помимо перечисления передаваемых объектов интеллектуальной собственности и средств индивидуализации в соглашение нужно включить вверенные правомочия и уровень поддержки в части:

Алгоритм расчета и порядок выплаты вознаграждения

Поскольку соглашение предусматривает возмездную основу, необходимо прописать форму расчетов и размер платежей в виде (ст.1030 ГК РФ):

Устанавливаемые ограничения прав сторон

В частности, ограничители могут быть предусмотрены в отношении обязательств (п.1 ст.1033 ГК РФ):

ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ

Дополнительно можно прописать разрешение или запрет пользователя на заключение соглашений субконцессии, однако период их действия не может превышать срок договора коммерческой концессии. Первоначальный франчайзи несет субсидиарную ответственность перед франчайзером за ущерб, нанесенный вторичными приобретателями, если условиями соглашения не предусмотрено иное (ст. 1029 ГК РФ).

Порядок внесения изменений и прекращения договора

Действие договора прекращается по завершении указанного срока при его установлении, но может быть прекращено досрочно (ст. 1037 ГК РФ):

РЕГИСТРАЦИЯ ДОГОВОРА

При заключении, внесении изменений либо прекращении действия обязательна государственная регистрация договора коммерческой концессии и дополнительных соглашений к нему в федеральном органе по интеллектуальной собственности, функции которого в России принадлежат Роспатенту. При игнорировании требования предоставление права считается несостоявшимся (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).

Виды договоров коммерческой концессии

Растущая популярность франшизы объясняется двусторонней выгодой сотрудничества. Схема франчайзинга позволяет приобретателям из числа новичков в сфере бизнеса использовать знакомый потребителям товарный знак, что способствует росту узнаваемости бренда и получению пассивного дохода, выгодного для правообладателей.

В зависимости от передаваемой модели выделяют:

  1. Товарный договор коммерческой концессии. Объектом передачи являются товарно-материальные ценности, предназначенные для реализации в розничной сети приобретателя. Франчайзер выступает производителем или дистрибьютором, а франчайзи – каналом гарантированного сбыта продукции. Среди примеров модели сотрудничества наряду с супермаркетами можно привести кондитерские, сырные или иные специализированные розничные точки.
  2. Договор сервисного франчайзинга. Покупатель франшизы предоставляет оговоренный комплекс услуг, например, в сфере быта или ремонта смартфонов с масштабированием технологий правообладателя. Это также может быть любая востребованная процедура на уникальном оборудовании с минимальной материальной составляющей, в частности, косметологическая или образовательная программа.
  3. Договор производственной франшизы. В основу заложено производство продукции под известным брендом с использованием утвержденного технологического процесса франчайзера. В качестве примеров можно привести изготовление натяжных потолков или тротуарной плитки, где значительный удельный вес занимают материальные ресурсы.

Отличительная особенность франшизы заключается в ограничении полномочий франчайзи независимо от вида соглашения. Правообладатель договора коммерческой концессии «создает рамки», за пределы которых не вправе выйти приобретатель без согласования и одобрения франчайзера.

Увеличение выручки пользователя пропорционально масштабированию бренда и росту пассивного дохода владельца, передающего исключительные права с ограничениями по их осуществлению. За «покровительство» правообладателя пользователю приходится платить «связанными руками» в отношении принятия и реализации самостоятельных решений.

Риски признания притворности договоров концессии

ВНИМАНИЕ СО СТОРОНЫ НАЛОГОВИКОВ

С позиции налоговиков, иногда небезосновательной, договор коммерческой концессии является прикрытием в схемах противозаконного искусственного дробления бизнеса с намеренным искажением результатов деятельности (ст. 54.1 НК РФ). Для выявления налоговое ведомство установило ряд признаков, чем больше которых у налогоплательщика, тем выше вероятность неблагоприятного вердикта (письмо ФНС от 11.08.2017 года № СА-4-7/15895@).

Аргументы контролеров с возможными контраргументами и действиями сторон договора франчайзинга представлены в таблице:

Оцениваемые параметры Признаки искусственного дробления (позиция налоговиков) Рекомендации налогоплательщикам для устранения рисков
Аффилированность участников Взаимозависимость, включающая:
  • родство;
  • управленческую функцию;
  • служебную подконтрольность
Открытость франшизы для всех участников с размещением информации в свободном доступе, подтверждаемой документально публикациями в СМИ и предложениями о приобретении в официальных источниках
Трудовые ресурсы Одни и те же наемные работники, оформленные параллельно, например:
  • по основному месту у франчайзи;
  • по совместительству у франчайзера;
Разный персонал с допуском увольнения от одного участника с последующим трудоустройством у другого, а также разные обслуживающие неосновные бизнес-процессы аутсорсинговые компании
Наличие активов Отсутствие у подконтрольных лиц:
  • основных средств;
  • оборотных активов;
  • резервов для ведения бизнеса
Если франчайзи арендует квадратный метр торговой площади при наличии товаров на целый зал и не имеет складских помещений, то подконтрольность очевидна
Исполнение обязательств Распределение доходов и расходов:
  • исполнение расходной части только правообладателем;
  • отсутствие перечисления вознаграждения пользователем
Аккумулирование активов у одного участника, а обязательств у другого недопустимо, причем вознаграждение должно быть не только начислено «на бумаге», но и выплачено «живыми» деньгами
Цена франшизы Указание в тексте договора:
  • безвозмездности;
  • стоимости с многократным занижением по сравнению со среднерыночным показателем
Проведение мониторинга цен в предполагаемом сегменте бизнеса, чтобы у налоговиков не было оснований для проверки сопоставимости условий или взаимозависимости участников

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ

Даже если представители ФНС установят признаки минимизации налогообложения, то право на оптимизацию давно признано самим налоговым ведомством, борющимся лишь с «агрессивными» механизмами проявления (письмо ФНС РФ от 31.10.2017 года № ЕД-4-9/22123@). Но для исключения «агрессивности» следует подтвердить экономическую обоснованность договора и нацеленность на извлечение прибыли, например, путем расширения сегмента продаж без открытия филиала или представительства в регионе.

Помимо инициирования налоговиков поводом для судебных разбирательств нередко становится расторжение сделки из-за некорректных формулировок в тексте соглашения. Для реализации коммерческих прав участников и недопущения ущемления интересов в договоре коммерческой концессии необходимо прописать все значимые пункты относительно объема предоставленных полномочий и зоны ответственности.

Exit mobile version