3 основных налоговых признака трудовых отношений
ФНС России в письме от 28.12.2021 № СД-4-3/18371 обозначила характерные признаки применения схем уклонения от налогообложения, подразумевающих привлечение к выполнению работ/оказанию услуг физических лиц-самозанятых, применяющих НПД. Компании идут на это в целях подмены трудовых отношений гражданско-правовыми и, соответственно, незаконной оптимизации страховых взносов и НДФЛ.
В указанных случаях одними из признаков подмены трудового договора с физлицом на договор ГПХ с ним являются:
1. Организационная зависимость физлиц, применяющих НПД, от своего «Заказчика». То есть:
- регистрация физического лица в качестве самозанятого – обязательное условие «Заказчика»;
- «Заказчик» распределяет самозанятых по объектам и/или маршрутам исходя из производственной необходимости;
- «Заказчик» определяет их режим работы, в том числе продолжительность рабочего дня (смены), время отдыха;
- работник «Заказчика» непосредственно руководит и контролирует работу физлица с НПД на объекте (т. н. администраторы объектов).
2. Инфраструктурная зависимость физлица от «Заказчика». То есть выполнение работы полностью материалами, инструментами и оборудованием «Заказчика».
3. Порядок оплаты услуг физлица и учет оказываемых услуг аналогичны порядку, установленному Трудовым кодексом РФ.
Учтите, что соответствие указанным признакам характеризует физическое лицо, применяющее НПД, как «фактически лишенное предпринимательской самостоятельности в ведении своей деятельности».
Подходы налоговиков
Для оценки наличия в финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщиков рисков совершения налоговых правонарушений, в том числе в части привлечения к выполнению работ физлиц, применяющих спецрежим НПД, учитывают критерии самостоятельной оценки ими рисков, утвержденные приказом ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333.
И в соответствии с 12-м критерием «Ведение финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском» по самозанятым налоговые органы исследуют определенные признаки:
- говорящие о высокой вероятности формальности правоотношений с самозанятыми;
- указывающие по своей сути на подмену трудовых отношений гражданско-правовыми.
Кроме того, ст. 54.1 НК РФ определены конкретные действия налогоплательщика, которые признаются злоупотреблением правами, и условия, которые должны быть соблюдены им для возможности учесть расходы и заявить налоговые вычеты по имевшим место сделкам (операциям).
Налоговые претензии предъявляют налогоплательщикам, привлекающим самозанятых, в случае выявления фактов злоупотребления, подтверждающих недобросовестные действия компании, направленные на неуплату налога.
Загвоздка в том, что исчерпывающий перечень документов и обстоятельств деятельности, на основании которых сделки с самозанятыми не могут быть квалифицированы как злоупотребления по ст. 54.1 НК РФ, невозможно установить в законе или какими-либо разъяснениями. Дело в том, что при налоговом контроле ИФНС может установить обстоятельства, свидетельствующие:
- о направленности действий компании на неуплату налога;
- использовании формального документооборота в целях подмены трудовых отношений гражданско-правовыми.
Рекомендации по проведению налогового контроля с учетом норм ст. 54.1 НК приведены в письме ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060 «О практике применения ст. 54.1 Налогового кодекса РФ». В частности, документы, подтверждающие расходы, должны отражать достоверную информацию о реальной операции в соответствии с ее действительным экономическим смыслом.
Подробнее см. «Новые подходы проверяющих к необоснованной налоговой выгоде: письмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060 о практике применения ст. 54.1 НК РФ».
Кстати, в письме от 28.12.2021 № СД-4-3/18371 ФНС сообщила, что в начале 2022 года подготовлен проект изменений к упомянутому выше приказу ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333, в котором будут учтены типовые способы получения необоснованной налоговой выгоды, в том числе при:
- подмене трудовых отношений гражданско-правовыми с самозанятыми;
- оказании (принятии) услуг и выполнении (принятии) работ «человекоемких» отраслей.